http://www.buhgalteria.com.ua/Hit.html?id=2122НДС «по-кабминовски», или Самая страшная сказка? (c. 8)
Опубликовано в Бухгалтерии N29 (860) от 20 ИЮЛЯ 2009 года
НДС «по-кабминовски»,
или Самая страшная сказка?
Сергей ДРОБОТТЯ, редактор
Первое, что пришло на ум после ознакомления с очередным «шедевром» от Кабмина — Распоряжением № 757 (опубликовано далее на с.10) — «этого не может быть, потому что не может быть НИКОГДА!». Ведь читая его, просто отказываешься верить в то, что в Кабмине так наплевательски относятся к законам, в частности к Закону об НДС1 и к Закону о системе налогообложения2. Иначе как объяснить тот факт, что «легким движением руки», не имея НИКАКИХ законодательных полномочий, Кабмин взял и установил свои (!!!), «кабминовские», правила ведения налогового учета НДС? И вправду в народе говорят: «Закон что дышло — куда повернешь, туда и вышло». Причем «повернули» так безграмотно и цинично, что просто нет слов!
Но перейдем от эмоций к самому документу. Итак, что же имели в виду «писатели» из КМУ под фразой «плательщики налога на добавленную стоимость декларируют сумму налогового кредита в период возникновения налогового обязательства»? Неужто плательщик НДС, который хочет отразить свое законное право на налоговый кредит по НДС, должен как-то «привязываться» к налоговым обязательствам по этому налогу? Если да, то к чьим? Своим или «дяди Васи» — контрагента-поставщика?
Если к своим налоговым обязательствам, то напомним всем, в том числе и «специалистам» из КМУ и ГНАУ, что как на практике, так и в самом Законе об НДС есть масса ситуаций, когда право на налоговый кредит у налогоплательщика возникает, а вот налоговых обязательств еще нет и в помине.
Например, вновь созданное предприятие — плательщик НДС приобрело (или построило) основные фонды для того, чтобы использовать их в облагаемых НДС операциях, но не сразу, а потом. Причем «потом» может означать: через месяц, два, три, а то и год. Однако в периоде приобретения (строительства) таких основных фондов у данного предприятия нет ни одной облагаемой НДС поставки (оно, можно сказать, только «копит силы для рывка»). Права на возмещение НДС из бюджета действительно нет, поскольку это оговорено Законом. А вот право на налоговый кредит есть! Причем абсолютно законное, оговоренное в пп.7.4.1 ст.7 Закона об НДС: «Право на начисление налогового кредита возникает независимо от того, начали ли такие… основные фонды использоваться в налогооблагаемых операциях в рамках хозяйственной деятельности плательщика налога в течение отчетного налогового периода, а также от того, осуществлял ли плательщик налога налогооблагаемые операции в течение такого отчетного налогового периода».
И что теперь прикажете делать такому налогоплательщику после ознакомления с Распоряжением № 757? Как соблюдать его нормы? Ждать того отчетного налогового периода, в котором наконец-то появятся облагаемые НДС операции и возникнут налоговые обязательства? Возможно. Но где гарантии того, что потом по «старым» налоговым накладным у него без проблем признают суммы «входного» НДС в составе налогового кредита? Конечно же, таких гарантий нет. Более того, все может оказаться «с точностью до наоборот». От наших читателей в последнее время стало поступать очень много жалоб о том, что ГНИ отказываются признавать в составе налогового кредита суммы «входного» НДС по так называемым «старым» налоговым накладным. Причем свой отказ работники ничем не мотивируют — нельзя и все! Но напомним работникам ГНИ, что полученные с опозданием налоговые накладные или налоговые накладные, по которым ранее не было отражено право на налоговый кредит, не считаются недействительными. И сама ГНАУ подтвердила законность отражения сумм налогового кредита по таким накладным3.
Кроме этого, задержка с отражением налогового кредита по основным фондам, подтвержденного налоговыми накладными, противоречит как порядку ведения учета в целом, так и самому Закону об НДС. Напомним, пока никто не отменял норму пп.7.5 ст.7 Закона, в котором сказано, что «датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит считается дата осуществления первого из событий:
либо дата списания денежных средств с банковского счета плательщика налога в оплату товаров (работ, услуг)…;
либо дата получения налоговой накладной, удостоверяющей факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг)».
Как видим, ни о каком возникновении налоговых обязательств в этом же отчетном периоде у плательщика НДС в Законе не сказано.
Также напомним «умникам» из КМУ, что Закон об НДС предполагает массу ситуаций, когда налоговые обязательства де-юре начисляются намного позже, нежели отражается право на налоговый кредит.
Приведем простой пример с договором комиссии или поручения на приобретение товаров. Для комиссионера (в Законе — поверенного), который приобрел для комитента (в Законе — доверителя) за его деньги какие-то товары, датой увеличения налогового кредита согласно п.4.7 ст.4 считается дата перечисления денежных средств в пользу продавца таких товаров. А датой увеличения налоговых обязательств — дата передачи приобретенных товаров комитенту. Но если приобретение товаров и их оплата поставщикам произошли в одном периоде, а передача комитенту — в другом, то сумма налогового кредита по Закону должна быть отражена ранее, чем сумма налоговых обязательств.
Но КМУ, видать, не до таких налоговых тонкостей… Главное — борьба и искоренение «налоговых ям». Хотя кого в этой ситуации считать «налоговой ямой», так и остается загадкой. Наверное, комиссионера…
Вспомнив о «налоговых ямах», можем предположить, что авторы Распоряжения № 757 все же имели в виду следующее: покупатель декларирует сумму налогового кредита по НДС в периоде возникновения налогового обязательства у его поставщика. Именно это попыталась растолковать ГНАУ в письме от 15.07.2009 г. № 14927/7/16-15174, комментируя «шедевр» Кабмина. Но тогда почему в Распоряжении прямо об этом не написали?! Забыли? Странно… Но в любом случае в данной части как Распоряжение КМУ, так и письмо ГНАУ НЕЗАКОННЫ!!!
Нигде — ни в Законе об НДС, ни в каком-либо другом законодательном акте — ничего не сказано о солидарной ответственности поставщика и покупателя. И вообще, как покупатель может знать, что и когда начисляет у себя в декларации его поставщик?! Покупатель получил от поставщика налоговую накладную, являющуюся основанием для налогового кредита? Получил. Он имеет право на налоговый кредит? Имеет, поскольку запрета на отражение налогового кредита Закон об НДС не предполагает. Так почему же покупатель должен зависеть от того, начислит ли его поставщик по этой налоговой накладной у себя налоговые обязательства и уплатит ли он их в бюджет? Ведь это уже работа налоговых органов — сравнивать показатели в расшифровках контрагентов (приложение 5 к декларации по НДС, которое, кстати, тоже незаконно, поскольку ни о каких расшифровках ни в Законе об НДС, ни в Законе Украины от 21.12.2000 г. № 2181-III «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» нет ни слова) и выявлять расхождения в суммах налоговых обязательств поставщика и налогового кредита покупателя.
Если такие расхождения выявляются при камеральных проверках, ГНИ имеет возможность и достаточные полномочия просить налогоплательщика (хотя обычно ГНИ все же требует) предоставить документальное подтверждение налогового кредита. О чем обычно налогоплательщикам направляют письма с «окультуренной» просьбой-требованием принести в ГНИ «вагон и маленькую тележку» документов5.
Но оказывается одного соответствия сумм налогового кредита суммам налоговых обязательств Кабмину мало! Ему еще захотелось взять на себя полномочия принимать решение, кто может быть плательщиком НДС, а кто нет. В третьем абзаце п.2 Распоряжения № 757 работникам органов ГНС предоставили право принудительно лишать статуса плательщика НДС тех налогоплательщиков, которые «забыли» начислить (или уплатить) налоговые обязательства по осуществленным ими операциям. Причем, судя по категоричности тона Распоряжения, такой забывчивости достаточно даже в одном отчетном периоде, а не на протяжении какого-то периода времени.
А теперь представим ситуацию, когда предприятие с многомиллионными оборотами из-за оплошности бухгалтера забыло включить в декларацию по НДС всего одну операцию. Всякое бывает. В результате налоговые обязательства были занижены на сумму 300,01 тыс. грн. Большая сумма, не спорим. Но получается, что такая ошибка уже влечет за собой снятие с регистрации плательщиком НДС данного субъекта! Этого ли добивается КМУ? Вряд ли… Возможно, что таким способом КМУ решил бороться с настоящими «налоговыми ямами»6, которые и вправду генерируют налоговый кредит у их так называемых «покупателей». Неужели для этих целей норм Закона об НДС оказалось мало?
ГНАУ, как обычно, быстренько разъяснила, что и как будет при таком принудительном снятии с регистрации и лишении статуса плательщика НДС (см. раздел II письма от 15.07.2009 г. № 14927/7/16-1517). Конечно же, не забыли упомянуть и последний абзац п.9.8 ст.9 Закона об НДС. Как же, снять с регистрации и не начислить налоговые обязательства по так называемой условной поставке? Обязательно! Без этого — никак. Также напомнили, что после снятия с регистрации ни о каком бюджетном возмещении НДС не может быть и речи. А вот погасить долги перед бюджетом бывший плательщик данного налога просто обязан.
Но намного хуже другое. После того, как такого плательщика НДС снимут с регистрации, все налоговые накладные, которые были выписаны им еще до его снятия с регистрации, налоговики могут попытаться признать недействительными. А это больно «срикошетит» по контрагентам. Если покупатель когда-то ранее получил от такого поставщика налоговую накладную, но не включил ее в налоговый кредит (держал до лучших времен), то потом он этого сделать уже не сможет. Ну, разве не «страшная сказка»?! Такого требования нет в Законе об НДС! Налоговые накладные считаются действительными, если они выданы лицом, зарегистрированным плательщиком НДС. То есть все налоговые накладные, которые были выданы поставщиком до даты аннулирования его свидетельства плательщика НДС, считаются нормальными и действительными, они дают право на налоговый кредит покупателю. И налогоплательщикам об этом следует знать.
Ну и напоследок самое интересное: Кабмин вообще не имел права издавать данное Распоряжение! Ведь согласно ст.52 Закона Украины от 16.05.2008 г. № 279-VI «О Кабинете Министров Украины» обязательные для исполнения акты — постановления и распоряжения Кабинет Министров издает на основании и во исполнение Конституции и законов Украины, актов Президента Украины. Выше мы указали на несоответствие данного распоряжения нормам Закона об НДС. Это раз.
В этой же статье Закона «О Кабинете Министров Украины» сказано, что акты КМУ нормативного характера издаются в форме постановлений, а акты по организационно-распорядительным и другим текущим вопросам издаются в форме распоряжений. Но о какой организационно-распорядительной работе можно говорить, когда речь идет об изменении порядка ведения налогового учета?! Это два.
Ну и для всех, кто «в танке», в том числе и для специалистов КМУ и ГНАУ, напомним, что еще никто не отменял статью 19 Конституции Украины, согласно которой «правовой порядок в Украине основывается на принципах, в соответствии с которыми никто не может быть заставлен делать то, что не предусмотрено законодательством. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и в способ, предусмотренные Конституцией и законами Украины». Это три.
Очень надеемся, что Кабинет Министров самостоятельно отменит свое незаконное Распоряжение (во всяком случае, пункт 2), пока его действия не обжалованы в суде. Тем более, что прецеденты и того, и другого уже имеются…
************************************************************************************************************************
Почему все замолчали? Неужели панель инструментов сейчас важнее наступления правительства во главе с Ю.Тимошенко на средний и малый бизнес???
Обсуждаем и отсылаем по адресам... иначе придёться сворачивать наш бизнес и становиться к Литвину под ворота для найма на его новые лизинговые(за наш счёт) авто...
Не мытьём, так катаньем Юля вгрызается в наши доходы в надежде пополнить бюджет, но не для малоимущих, пенсионеров и бюджетников, а для увеличения(на 100 миллионов) затрат Верховной Рады и т.д. себе любимым...
P.S. Кому интересно по поводу полемики:
http://www.nibu.factor.ua/news/news.html?id=2066&from=rssАлександр.